Читать бесплатно онлайн книгу автора Экспертиза: юридический словарь-справочник
Экспертиза. Юридический словарь-справочник
Под редакцией
заслуженного деятеля науки РФ,
доктора юридических наук,
профессора А. В. Малько
Информация о книге
УДК 34(031.021.4)
ББК 67я2
Э41
Авторы:
Корнилов А. Р. – кандидат юридических наук, доцент кафедры теории и истории права и государства Российского нового университета;
Малько А. В. – доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ, директор Саратовского филиала Института государства и права Российской академии наук;
Мамитова Н. В. – доктор юридических наук, профессор кафедры государствоведения Института государственной службы и управления Российской академии на- родного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ;
Чепус А. В. – кандидат юридических наук, доцент кафедры конституционного права Института права и национальной безопасности юридического факультета им. М. М. Сперанского Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ.
Под редакцией заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора А. В. Малько.
В словаре-справочнике дается комплексная информация об экспертизе, которая активно используется, в том числе и в юридической сфере жизни общества, а также о терминах, содержательно связанных с данной предметной областью.
В приложении приводится нормативно-справочный материал, посвященный регламентации экспертной деятельности.
Законодательство приводится по состоянию на июль 2017 г.
Словарь-справочник может быть интересен широкому кругу читателей: специалистам законодательных и исполнительных органов власти, экспертному сообществу, практикующим юристам, студентам, магистрантам, аспирантам и преподавателям вузов.
УДК 34(031.021.4)
ББК 67я2
© Коллектив авторов, 2017
© ООО «Проспект», 2017
Предисловие
Цель указанного словаря-справочника — обобщить и представить необходимую читателям комплексную информацию об экспертизе, а также о терминах, содержательно связанных с данной предметной областью.
Предлагаемая книга отражает уровень современной науки и положения действующего законодательства.
В издании не только приводятся определения понятий, но и раскрывается их смысл, даны необходимые пояснения.
В Приложении приводится нормативно-справочный материал, посвященный регламентации экспертной деятельности.
Словарь-справочник может быть интересен широкому кругу читателей: специалистам законодательных и исполнительных органов власти, представителям экспертного сообщества, практикующим юристам, студентам, магистрантам, аспирантам и преподавателям вузов.
Автор идеи и координатор проекта «Юридические словари России», редактор, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ А. В. Малько
I. Термины и понятия
-А-
Антикоррупционная политика — научно обоснованная, последовательная и системная деятельность институтов государства и гражданского общества, связанная с профилактикой и сокращением негативного влияния коррупции, а также с устранением причин и условий, способствующих ее возникновению.
Принципы антикоррупционной политики: научность; оперативность; последовательность и постепенность; недопустимость установления двойных стандартов; сочетание ограничительных и стимулирующих правовых средств; тесное сотрудничество международных организаций, институтов гражданского общества и государства; комплексное использование научных (всестороннее исследование коррупции, выявление ее слабых, уязвимых мест, разработка системы противодействия коррупции), организационных (создание различных структур и их действия по борьбе с коррупцией), правовых (в первую очередь правотворческих — разработка и принятие законов «О противодействии коррупции», «О правовом регулировании лоббистской деятельности», «О борьбе с организованной преступностью» и др.) и иных мер.
Антикоррупционная экспертиза — исследование, направленное на выявление и устранение в проектах нормативных правовых актов положений, способствующих созданию условий для проявления коррупции.
Исходя из смысла ст. 1 Федерального закона от 17 июля 2009 г. № 172-ФЗ «Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов», антикоррупционная экспертиза — это экспертиза нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов в целях выявления в них коррупциогенных факторов и их последующего устранения. По результатам данной экспертизы готовится экспертное заключение, которое в зависимости от субъекта экспертизы может носить как официальный, так и неофициальный характер.
Практически во всех субъектах РФ уже приняты законы о противодействии коррупции, в которых говорится об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и их проектов. Однако при оценке базовых условий для проведения антикоррупционой экспертизы нормативных правовых актов большое значение приобретает применяемая методика, которая, к сожалению, не разработана должным образом на федеральном уровне. Федеральный законодатель ограничился лишь перечислением ряда коррупциогенных факторов, которые эксперт должен выявить в ходе проведения экспертизы, но ведь сама методика должна быть гораздо более полной и точной, опирающейся на теоретические предпосылки, научную методологию, конкретные способы проведения экспертизы, социологические техники (совокупность специальных приемов для эффективного использования того или иного метода). Только такая методика позволит увидеть коррупцию через призму точных инструментов ее анализа.
Цель проведения антикоррупционной экспертизы — выявление в действующих нормативных правовых документах и проектах коррупциогенных факторов, т. е. дефектов норм и правовых формул, которые могут способствовать проявлению коррупции.
Такими факторами являются: широкие пределы усмотрения, возможность необоснованного применения исключений из общих правил, неопределенные, трудновыполнимые и обременительные требования к гражданам и организациям.
Действующее российское антикоррупционное законодательство предусматривает производство двух видов антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и их проектов: официальную (или государственную) и независимую, которую специалисты иногда называют общественной.
Официальную обязательную государственную антикоррупционную экспертизу проводят федеральные и региональные органы исполнительной власти, подразделения Министерства юстиции Российской Федерации, прокуратура Российской Федерации, а также органы местного самоуправления и их должностные лица, уполномоченные на такую деятельность.
Однако в законодательстве России закреплено, что антикоррупционную экспертизу могут проводить и независимые эксперты, которых можно отнести к субъектам общественной неофициальной экспертизы. Неофициальная экспертиза осуществляется негосударственными органами и организациями, различными научными и учебными заведениями, группами специалистов-юристов, отдельными гражданами. Их заключения не влекут за собой каких бы то ни было юридических последствий, а выводы по анализируемому вопросу носят рекомендательный характер. Полагаем, что понятие «неофициальная экспертиза» может отождествляться с понятием «общественная экспертиза».
Антикоррупционная экспертиза правовых актов общественная — деятельность, осуществляемая специалистами из негосударственных общественных организаций (учреждений) по собственной инициативе или по инициативе других лиц на общественных началах, по выявлению, фиксации, классификации и описанию коррупциогенных факторов, относящихся к действующим правовым актам и их проектам, по разработке рекомендаций, направленных на устранение (нейтрализацию) или ограничение действия таких факторов.
-В-
Взаимная экспертная деятельность подразумевает взаимную деятельность субъекта, уполномоченного законом на назначение экспертизы, руководителя экспертной структуры и заинтересованных в экспертизе субъектов при их наличии. В качестве объектов взаимной экспертной деятельности выступают неочевидные элементы ситуаций, которые рассматривают субъекты, участвующие в этой деятельности. Как правило, взаимная экспертная деятельность подразумевает юридические отношения между государственной экспертной структурой в лице ее руководителя и субъекта, в частности федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на это законом, которые возникают на основании положений о государственной экспертной структуре и положения о федеральном органе исполнительной власти. В соответствии с Таможенным кодексом Таможенного союза определенные подразделения Федеральной таможенной службы (ФТС России) могут назначать проведение экспертиз в Центральном экспертно-криминалистическом таможенном управлении, которое обязано выполнять их на бесплатной основе. В определенных случаях подразделения федерального органа исполнительной власти могут заключать договоры на оказание возмездных экспертных услуг с уполномоченными исследовательскими (экспертными) организациями, в рамках которых по согласованию с руководителем такой организации назначать проведение экспертиз работниками этой организации. Например, определенные подразделения ФТС России могут обращаться в уполномоченные организации для выполнения экспертиз на основе договоров. С другой стороны, государственные экспертные учреждения могут заключать возмездные договоры на оказание экспертных (специальных исследовательских) государственных услуг с заинтересованными юридическими субъектами. В частности, государственное судебно-экспертное учреждение может выполнять экспертные исследования по заявкам физических и юридических лиц. Таким образом, взаимную деятельность субъектов, уполномоченных законом назначать экспертизы, и руководителей экспертных структур, которым направляются решения о назначении экспертизы, а также заинтересованных субъектов, чьи конституционные свободы, права и (или) законные интересы затрагивает назначение экспертизы, можно назвать взаимной экспертной деятельностью. Экспертиза, в том числе судебная экспертиза, является единицей взаимной экспертной деятельности и, соответственно, экспертной единицей юридической (процессуальной) деятельности. Как правило, взаимная экспертная деятельность регламентируется порядком назначения экспертизы.
Виды экспертиз дифференцируются прежде всего в зависимости от сферы применения и субъекта, их осуществляющего. Главным основанием классификации экспертиз по видам является область знаний, науки, техники или искусства, к которой относится рассматриваемый объект.
В зависимости от юридических последствий, которые наступают в результате проведения экспертизы, можно выделить официальную и неофициальную экспертизы.
По объему исследования экспертизы бывают основные и дополнительные.
Выводы основных экспертиз охватывают главный комплекс вопросов, требующих экспертного изучения.
Дополнительными же экспертизами решаются вопросы, не вошедшие в перечень вопросов основной экспертизы или дополняющие либо уточняющие ответы основной.
По количеству участвующих экспертов экспертизы могут быть единоличными (проводятся одним экспертом) и комиссионными (выполняются группой экспертов).
Комиссионные экспертизы можно подразделить на однопредметные (проводятся экспертами одной специальности; например, при проведении экспертизы какого-либо нормативного правового акта участвуют только ученые-юристы) и многопредметные (комплексные) (выполняются экспертами разных специальностей в случаях, когда требуется одновременное проведение исследований с использованием различных областей знания или с использованием различных научных направлений в пределах одной отрасли знания). На наш взгляд, экспертизу законопроектов, касающихся финансовой, технической области, сферы науки, образования, обороны и других сфер деятельности государства целесообразно проводить с привлечением специалистов различных отраслей знания.
В гражданско-процессуальном, уголовно-процессуальном, арбитражном законодательстве существуют нормы, регулирующие основания и порядок назначения и проведения судебной экспертизы.
В последнее время в научной литературе стали выделять новый вид правовой экспертизы — мониторинговую экспертизу, под которой понимается всестороннее, основанное на научном подходе исследование нормативного правового акта с целью установления того, что он не противоречит нормам и принципам международного права, национальному законодательству, соответствует научным критериям той или иной отрасли права, определения его качества и места в правовом регулировании.
Формирование и реализация данного вида экспертизы осуществляется не только на федеральном, но и на региональном уровне. Так, в Ставропольском крае был создан первый в России центр мониторинга законодательства и правоприменительной практики, опыт деятельности которого был использован при создании Центра мониторинга законодательства и правоприменительной практики (Центра мониторинга права) при Совете Федерации ФС РФ.
В зависимости от поставленных перед экспертом задач и целей выделяют следующие виды экспертиз.
1. Юридическая экспертиза — установление соответствия рассматриваемого законопроекта нормативному правовому акту более высокой юридической силы.
2. Правовая экспертиза — установление соответствия принимаемого или действующего нормативного правового акта требованиям норм права, общественному интересу, социальным потребностям.
3. Нормативно-техническая экспертиза — установление соответствия факта соблюдения основополагающих принципов законодательной техники.
4. Герменевтическая экспертиза законодательства — правильное уяснение смысла текста и содержащихся в нем предписаний.
5. Лингвистическая экспертиза законодательства — установление значения текста законодательного акта исходя из правил русского языка и традиционного значения употребляемых слов.
6. Гендерная экспертиза законодательства направлена на соблюдение принципа равноправия мужчин и женщин и недопущение дискриминации по признаку пола.
7. Антикоррупционная экспертиза — установление в нормативном правовом акте положений, способствующих созданию условий для проявления коррупции.
Отдельно можно выделить финансовую и экологическую экспертизы, которые не всегда можно отнести к разряду правовых.
-Г-
Гендерная экспертиза законопроектов и нормативных правовых актов — деятельность, осуществляемая специалистами, направленная на определение соответствия нормативных правовых актов и законопроектов международным документам в области обеспечения равенства мужчин и женщин, выявления гендерной дискриминации (Модельный закон о государственных гарантиях равных прав и равных возможностей для мужчин и женщин, принятый в Санкт-Петербурге 18 ноября 2005 г. постановлением 26-11 на 26-м пленарном заседании Межпарламентской ассамблеи государств — участников СНГ).
Герменевтическая экспертиза — экспертиза, направленная на правильное уяснение смысла текста нормативного правового акта или его проекта и содержащихся в нем предписаний.
Государственная (официальная) экспертиза — экспертиза, проводимая государственными органами, учреждениями, организациями и должностными лицами, уполномоченными в силу нормативных предписаний, положений и должностных регламентов проводить соответствующие экспертизы.
Государственная судебно-экспертная деятельность — деятельность, которая осуществляется в процессе судопроизводства государственными судебно-экспертными учреждениями и государственными судебными экспертами, состоит в организации и производстве судебной экспертизы (Федеральный закон от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (ред. от 25 ноября 2013 г.)).
Государственная экологическая экспертиза организуется и проводится федеральным органом исполнительной власти в области экологической экспертизы и органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Федеральным законом, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (Федеральный закон от 23 ноября 1995 г. № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе» (ред. от 12 февраля 2015 г., с изм. и доп., вступ. в силу с 1 июля 2015 г.)).
Государственные судебно-экспертные учреждения — специализированные учреждения федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, созданные для обеспечения исполнения полномочий судов, судей, органов дознания, лиц, производящих дознание, следователей, посредством организации и производства судебной экспертизы (Федеральный закон от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (ред. от 25 ноября 2013 г.)).
Гуманитарная экспертиза — деятельность, направленная на выявление последствий, связанных с правами и свободами человека и гражданина последствий принятия нормативных правовых актов при их разработке.
-Д-
Дактилоскопическая экспертиза — способ опознания человека по отпечаткам пальцев (в том числе по следам пальцев и ладоней рук), основанный на неповторимости рисунке кожи. Широко применяется в криминалистике.
Дозволение — выражающийся посредством юридических норм способ правового регулирования, заключающийся в предоставлении субъекту в очерченных законом рамках свободы выбора варианта поведения, стимулирующий его правовую активность, творческие и созидательные качества, способствующий наиболее полному удовлетворению интересов личности, общества и государства.
Дозволения могут содержаться в единичной правовой норме, ее части, комплексе норм либо вытекать из общего смысла законодательства, регулирующего определенную сферу социальных связей. Они осуществляются в зависимости от усмотрения субъекта; к использованию дозволения нельзя принудить.
Свобода, заключенная в дозволении, не является абсолютной, поскольку как правовое явление дозволение уже содержит в себе некоторые ограничения, которые должны поддерживаться и дополняться нормами морали.
Дозволения обеспечиваются главным образом не возможностью применения принудительных мер со стороны государства, а высокой степенью заинтересованности субъекта в реализации нормы. Соответственно, они обладают высокой степенью эффективности, поскольку наилучшим образом отражают интересы индивидов. Дозволения подкрепляются как общими (совокупность политических, экономических, нравственных условий), так и специальными юридическими (четко прописанный механизм реализации, контроль и надзор за данным процессом и т. д.) гарантиями.
Дозволения в праве выполняют ряд функций: ценностно-ориентирующую, общестимулирующую, мотивационно-побудительную, воспитательную и функцию гармонизации частных и публичных интересов.
По продолжительности действия дозволения бывают временные и относительно постоянные.
По сфере осуществления дозволения можно разделить на международные и внутригосударственные (в зависимости от уровня нормативного закрепления выделяют дозволения федерального уровня, уровня субъектов Федерации, муниципальные и локальные дозволения).
По способу установления дозволения можно разделить на закрепленные в нормативных актах государственных органов и закрепленные при посредстве договорного регулирования.
Основными разновидностями дозволений, выделяемыми на основе совокупности таких критериев, как степень конкретности, уровень гарантированности и, соответственно, юридическая сила, являются субъективные права, свободы и законные интересы.
Дополнительная экспертиза — экспертиза, назначаемая в случае недостаточной ясности или полноты представленного заключения либо если в проект были внесены определенные изменения или дополнения, которые могли вызвать существенное изменение содержание проекта нормативного правового акта.
-З-
Заключение эксперта — документ, созданный путем тщательного анализа изучаемого вопроса и содержащий результаты проведения экспертизы.
Эксперт должен составлять заключение доступным языком, ссылаясь на научные положения, которыми он руководствовался в ходе своей деятельности, на необходимую законодательную базу. Вместе с тем он должен указать на выявленные в ходе исследования свойства и признаки объекта и иные факты, необходимые для решения поставленных задач и достижения цели экспертизы, дать их мотивированное истолкование.
Эксперт дает заключение от своего имени, по своему внутреннему убеждению и несет за него личную ответственность. Заключение дается экспертом на основании проведенного им исследования.
Заключение должно быть представлено в письменной форме и содержать информацию обо всех существенных элементах деятельности по подготовке, назначению и производству экспертного исследования, а именно об инициаторе экспертизы, вопросах, поставленных на ее разрешение, объектах, представленных эксперту, технических средствах и методах, использованных экспертом, полученных результатах, их оценке экспертом, логической структуре и форме экспертных выводов.
В самом общем виде структуру заключения эксперта можно представить сл
...
